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 上诉人（原审原告）：×××，男/女，××××年××月××日生，×族，××××(写明工作单位和职务或职业)，住××××××××。身份证号码××××××，联系方式：××××。

委托诉讼代理人：×××，……。

被上诉人（原审被告）：中国××行股份有限公司××支行，地址：××××××，负责人：××××，职务：××××。 

上诉人不服××××人民法院于××××年××月××日送达的 （××××）××法民二初字第××××号民事判决书，现依法提出上诉。

上诉请求：

1、依法撤销××××人民法院于××××年××月××日送达的 （××××）××法民二初字第××××号民事判决书，并依法改判被上诉人赔偿上诉人存款损失××××元及利息××××元； 

2、本案一、二审所有诉讼费用由被上诉人承担。 

事实和理由：

原审认定事实错误，作出错误判决，使上诉人的合法权益得不到维护。因此，依法应撤销原审的判决并改判。具体如下： 

一、原审认定上诉人没有尽到妥善保管密码的义务，是错误的。 

本案中根本没有任何证据证明上诉人没有尽到妥善保管密码的义务，而原审只是由上诉人没有证据证明被上诉人对密码的泄露存在不当行为，就推断出上诉人没有尽到妥善保管密码的义务（见判决书第××××页第××段第××行），这种推断是错误的，是不成立的。因为没有证据证明被上诉人对密码的泄露存在不当行为，并不代表被上诉人没有存在泄露密码的事实，更不能把这样一个非已知、未经证实的事实作为推定的前提，去推断上诉人没有尽到妥善保管密码的义务。如按照原审的推断方式，被上诉人也没有证据证明上诉人没有尽到妥善保管密码的义务，是不可推断出被上诉人存在密码泄漏的行为。因此，原审如此认定上诉人没有尽到妥善保管密码的义务，是错误的。另，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对要证明的事实，有责任提供证据加以证明，那么，若要证明上诉人没有尽到妥善保管密码的义务，就应提供相关的证据进行证明，而事实上，本案并没有任何证据可以证明这一点。因此，原审在没有任何证据证明的情况下，只是通过简单、错误的推断，就认定上诉人没有尽到妥善保管密码的义务，是缺乏事实和法律依据的，是错误的，依法应予撤销。 

二、原审认定上诉人疏于保管密码，应对存款被非法提取所产生的损失承担同等的责任（见判决书第见判决书第××××页第××段第××行），是错误的，依法应予撤销并改判。理由如下： 

1、上诉人是在正常状态下使用银行卡，并已尽到合理的注意义务，事实上，上诉人并没有将银行卡用于原有用途以外目的，或者使用方法明显不当而被不法分子获取银行卡信息和密码，并且本案没有任何证据证明上诉人存在疏于保管密码的行为，因此，原审认定上诉人疏于保管密码，由此应对存款被非法提取所产生的损失承担同等过错责任，是缺乏事实依据的。 

2、恰恰相反，正是由于被上诉人未能识别伪造的银行卡，没有尽到安全保障和谨慎审查的义务，而致使上诉人的存款被非法提取，因此，由此造成的损失应由被上诉人全部承担。第一，从被上诉人提供给上诉人的银行卡可以看出，

该银行卡是磁条卡，据了解，磁条卡的存储信息量很小，不能进行很高的加密设计，一般简单的读卡器就可以将该磁条卡的信息读解出来，这就给“克隆卡”盗取存款的犯罪提供了可乘之机。根据《中国人民银行关于推进金融 IC 卡应用工作的意见》的规定，自××××年××月底前，中国工商银行、中国农业银行等多家银行开始发行金融 IC 卡，上诉人是在××××年××月××在被上诉人处办理银行卡的储蓄业务的，按照以上意见的规定，被上诉人应当向上诉人发行金融 IC卡，而非磁条卡，而事实上，被上诉人却向上诉人提供了容易被克隆的磁条卡，因此，从被上诉人向上诉人发行银行卡的行为看，就已经存在过错。第二，根据 

《中华人民共和国商业银行法》第六条“商业银行应当保障存款人的合法权益不受任何单位和个人的侵犯”的规定，被上诉人应该为上诉人提供安全的交易场所，应具备相应的鉴别真伪银行卡的技术能力，但事实上，被上诉人却向持有伪造银行卡的取款人支付了存款，没有尽到安全保障和谨慎审查的义务，致使上诉人的存款被盗取，因此，由此产生的损失应由被上诉人全部承担。 

综上所述，原审在认定事实上存在错误，其据此作出的错误判决，依法应予撤销。现上诉人依据民诉法的规定提出上诉，请求二审法院依法纠正原审的前述错误，撤销原判，支持上诉人的诉讼请求。 

此致

××××市××××区人民法院 

起诉人:××××

××××年××月××日

附: 

起诉状副本××份; 

证据材料副本××份。

一、起诉的条件

（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；

（二）有明确的被告；

（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；

（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

二、起诉状应记明的事项

（一）原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式；

（二）被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息，法人或者其他组织的名称、住所等信息；

（三）诉讼请求和所根据的事实与理由；

（四）证据和证据来源，证人姓名和住所。

三、民事起诉应递交的材料

（一）本人（单位）签名或者盖章的民事起诉状。

（二）递交份数：法院一份， 同时对方当事人有几个就再交几份（下同）；

（三）本人的身份证明（如身份证、军官证、护照等）原件及复印件。如果您是个体工商户或者代表单位起诉的，还应携带好营业执照和复印件以及法定代表人或主要负责人的身份证明；

（四）必要的证据材料。

特别提示：

身份证遗失的，可到当地派出所开具身份证明。

来源：最高审判研究综合整理

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